第二章 公司法律制度

本章考情分析

在最近 3 年的考试中，本章的平均分值为 16 分， 2012 年的分值为 18 分。其中， 2007 年、 2009 年、 2010 年的综合题和 2008 年、 2011 年、 2012 年的简答题均来自本章。本章几乎处处是考点，处处是重点，需要死记硬背的东西较多，希望考生多投入一些时间。在 2013 年的考试中，本章分值估计在 20 分左右，在 简答题、综合题中至少会占一席之地 。其中，考生应重点关注涉及上市公司的综合题（《公司法》和《证券法》的结合）。

最近 3 年题型题量分析

2013 年教材的主要变化

2013 年教材对本章内容进行了重大调整，其主要变化是：（ 1 ）根据《公司法司法解释（三）》，新增了 N 处考点，希望考生高度重视；（ 2 ）对“股份有限公司的组织机构”进行了调整，新增了“上市公司股东大会”的若干规定。

需要特别说明的是，为了帮助考生更好地理解教材内容，本书并未完全按照 2013 年教材的顺序进行编写，希望考生理解。

本章基本结构框架

第一单元 公司法律制度概述

一、分公司（ ★★★ ）（ 2008 年多选题、 2011 年简答题）（ P34 ）

分公司没有独立的公司名称、公司章程，没有独立的财产，不具有法人资格，但可领取《营业执照》（而非《企业法人营业执照》），以“自己的名义”进行经营活动，其民事责任由“总公司”承担。

【解释】子公司具有法人资格，子公司与母公司在法律上是彼此独立的企业，子公司依法独立承担民事责任。

【例题·单选题】甲是乙公司依法设立的分公司。下列表述中，符合公司法律制度规定的是（ ）。

A. 甲应有自己的营业执照，以自己的名义进行营业活动，并独立承担民事责任

B. 甲应有独立的法人资格，以自己的名义进行营业活动，并独立承担民事责任

C. 甲应有自己的营业执照，可以没有独立的财产，但独立承担民事责任

D. 甲应有自己的营业执照，并以自己的名义进行营业活动，但不独立承担民事责任

【答案】 D

【解 析】 分公司没有独立的公司名称、公司章程，没有独立的财产，不具有法人资格，但可领取《营业执照》（而非《企业法人营业执照》），以“自己的名义”进行经营活动，其民事责任由“总公司”承担。

二、对外投资与对外担保（ P35 ）

1. 对外投资（ ★ ）

（ 1 ）对外投资的规模

公司章程对投资总额及单项投资的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。

【解释】《公司法》对公司对外投资的规模并没有限制，公司章程可以自己限定。

（ 2 ）对外投资的决议方式 （ 2 选 1 ）

公司向其他企业投资，按照公司章程的规定由董事会“或者”股东（大）会决议。

【解释】《公司法》只是规定公司章程可以在董事会“或者”股东（大）会之间选择，具体由公司章程规定。

2. 对外担保（ ★★★ ）

（ 1 ）对外担保的规模

公司章程对担保总额及单项担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。

【解释】《公司法》对公司对外担保的规模并没有限制，公司章程可以自己限定。

（ 2 ）对外担保的决议

① 2 选 1

公司为“他人”（非股东、非实际控制人）提供担保的，按照公司章程的规定由董事会“或者”股东（大）会决议。

② 1 选 1

公司为“股东或者实际控制人”提供担保的，“必须”经股东（大）会决议。接受担保的股东或者受实际控制人支配的股东不得参加表决，该项表决由“出席”会议的“其他股东”所持表决权的“过半数”（大于 1/2 ）通过。

【解释 1 】公司为 “ 非股东、非实际控制人 ” 提供担保的，公司章程可以规定由 “ 董事会或者股东（大）会”决议，总经理、董事长不行。

【解释 2 】公司为 “ 股东或者实际控制人 ” 提供担保的：（ 1 ）必须由 “ 股东（大）会”决议，董事会不行；（ 2 ）股东（大）会在表决时，接受担保的股东或者受实际控制人支配的股东应当回避，不得参加表决；（ 3 ）该项表决由 “ 出席 ” 会议的（而非全体股东）“其他股东”所持“表决权”（而非人数）的“过半数”（大于 1/2 ）通过。

【解释 3 】有限责任公司的 股东会会议由股东按照出资比例行使表决权，但公司章程另有规定的除外。由此可以看出，有限责任公司股东的表决权与出资比例可能不一致。

【例题 1 ·单选题】 公司在经营活动中可以以自己的财产为他人提供担保。根据公司法律制度的规定，下列关于担保的表述中，正确的是（ ）。

A. 公司经理可以决定为本公司的客户提供担保

B. 公司董事长可以决定为本公司的客户提供担保

C. 公司董事会可以决定为本公司的股东提供担保

D. 公司股东会可以决定为本公司的股东提供担保

【答案】 D

【解析 】（ 1 ）客户： 公司为“他人”提供担保的，按照公司章程的规定由“董事会或者股东（大）会”（经理、董事长不行）决议；（ 2 ）股东：公司为 “ 股东或者实际控制人 ” 提供担保的，必须经 “ 股东会或者股东大会 ” （董事会不行）决议。

【例题 2 ·单选题】 A 公司是由甲出资 20 万元、乙出资 50 万元、丙出资 30 万元、丁出资 80 万元共同设立的有限责任公司。丁申请 A 公司为其银行贷款作担保，为此 A 公司召开股东会，甲、乙、丙、丁均出席会议，乙明确表示不同意。根据公司法律制度的规定，下列关于会议决议的表述中，正确的是（ ）。

A. 该决议必须经甲、乙、丙、丁四个股东全部通过，因乙不同意而不能通过

B. 该决议必须经甲、乙、丙三个股东全部通过，因乙不同意而不能通过

C. 该决议必须经全体股东所持表决权的过半数通过，因甲、丙、丁所持表决权占 72.22 ％，因此通过

D. 该决议必须经甲、乙、丙三个股东所持表决权的过半数通过，因甲、丙所持表决权未超过半数，因此不能通过

【答案】 D

【解析】有限责任公司为“股东”提供担保的，必须经股东会决议。接受担保的股东（丁）不得参加表决，该项表决由出席会议的其他股东（甲乙丙）所持表决权的“过半数”（大于 1/2 ）通过。

三、公司的登记管理（ P36 ）

1. 法定代表人（ ★★★ ）

公司法定代表人依照公司章程的规定，由“董事长、执行董事或者经理”担任。

【解释】公司章程只能在“董事长、执行董事或者经理”中 3 选 1 ，公司章程不能约定由副经理、财务负责人担任法定代表人。

2. 股东出资（ ★★★ ）（ 2008 年单选题）

（ 1 ）股东可以货币、实物、知识产权、土地使用权出资。

（ 2 ）股 东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保（抵押、质押）的财产等作价出资。

3. 营业执照的签发日期为公司的成立日期。 （ ★ ）

【解释】个人独资企业、合伙企业、有限责任公司、股份有限公司、中外合资经营企业、中外合作经营企业、外资企业的成立日期均为“营业执照的签发日期”。

4. 变更登记 （ ★★★ ）

（ 1 ）公司名称、法定代表人、经营范围：自变更决议或者决定作出之日起 30 日内申请变更登记

（ 2 ）减少注册资本、合并、分立：自公告之日起 45 日后申请变更登记

（ 3 ）变更实收资本：自足额缴纳出资或者股款之日起 30 日内申请变更登记

（ 4 ）有限责任公司的股东转让股权：应当自转让股权之日起 30 日内申请变更登记

（ 5 ）公司董事、监事、经理发生变动：应当向原公司登记机关“备案”（而非工商变更）（ 2013 年新增）

5. 解散与清算（ ★★★ ）

（ 1 ）解散但不需要清算

因合并、分立而解散的公司，因其债权债务由合并、分立后继续存续的公司承继，不需要进行清算。

【解释】 如甲公司被乙公司吸收合并，甲公司应当解散，并办理工商注销登记，但不需要进行清算。

（ 2 ）解散并清算

公司的债权债务无人承继的，该公司解散时应当进行清算，清算后应当申请工商注销登记。

6. 年度检验 （ ★ ）

公司登记机关于每年 3 月 1 日～ 6 月 30 日对公司进行年度检验。

第一单元 单元测验

【单元测验链接】

/student/showExaminationPaper.html?examinationId=107854

【提示】点击上面的“第一单元 单元测验”即进入相关试卷。

第二单元 公司的设立

一、出资期限 （ ★★★ ）（ P43 、 59 ）

1. 有限责任公司

有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东“认缴”的出资额（而非实收资本）。全体股东的首次出资额不得低于注册资本的 20 ％，也不得低于法定的注册资本最低限额（ 3 万元），其余部分由股东自公司成立之日起 2 年内缴足，其中投资公司可以在 5 年内缴足。

【解释 1 】只要“全体股东相加”不低于注册资本的 20 ％即可，不要求每一个股东都达到各自认缴出资额的 20 ％。

【解释 2 】首次出资额需要同时满足“ 20 ％和 3 万元”的规定。

【解释 3 】一人有限责任公司的注册资本最低为 10 万元，股东应当一次足额缴纳出资，不允许分期缴付。

2. 股份有限公司

【解释 1 】股份有限公司注册资本的最低限额为 500 万元。

【解释 2 】发起人既可以是自然人，也可以是法人；既可以是中国公民，也可以是外国公民。

【解释 3 】设立股份有限公司，应当有 2 人以上 200 人以下为发起人，其中须有半数以上（≥ 1/2 ）的发起人在中国境内有住所。

（ 1 ）发起设立

股份有限公司采取发起设立方式的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的 20 ％，其余部分由发起人自公司成立之日起 2 年内缴足；其中投资公司可以在 5 年内缴足。

（ 2 ）募集设立

股份有限公司采取募集方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。

【解释】以募集设立方式设立股份有限公司的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的 35 ％。